Garantir une dette par un nantissement d'un fonds de commerce

Le nantissement de fonds de commerce permet à une société ou un chef d'entreprise de garantir une dette professionnelle envers un ou la dette professionnelle d'un tiers. En fonction de la manière dont le nantissement a été mis en place, il est soit conventionnel (issu d'un contrat) soit judiciaire (ordonné par le juge à la demande d'un créancier). créancier

Le nantissement de fonds de commerce est une qui peut être utilisée par une société ou un chef d'entreprise pour garantir une . En général, le va demander au de lui fournir une garantie pour . garantie dette professionnelle créancier débiteur s'assurer du paiement de la dette

L'entrepreneur individuel (EI) ou la société qui nantit son fonds de commerce est appelé le . constituant

L'entrepreneur individuel peut garantir le paiement de sa propre dette avec le nantissement de son fonds de commerce.

Le constituant qui est du fonds de commerce nanti . Il en conserve la jouissance et peut continuer d'exercer son activité. En revanche, le ne peut pas nantir le fonds de commerce qu'il exploite car il n'en est pas propriétaire. propriétaire en garde la possession locataire-gérant

Attention

Un fonds libéral ne peut pas être nanti.

La société constituante peut être le débiteur lui-même. Autrement dit, elle peut garantir le paiement de sa propre dette. Elle est représentée par son dirigeant.

Il est également possible que la société constituante ne soit pas le débiteur. Par exemple, une société peut nantir le fonds de commerce qu'elle détient pour garantir la dette d'une autre société dont elle est associée.

Le constituant est du fonds de commerce nanti et . Ainsi, il en conserve la jouissance et peut continuer d'exercer son activité. propriétaire en garde la possession

Pour qu'une société puisse nantir son fonds de commerce, il faut que le dirigeant . Dans le cas des sociétés anonymes, c'est au conseil d'administration ou au conseil de surveillance d'autoriser le nantissement. demande l'autorisation aux associés

Attention

Les statuts peuvent limiter la faculté du dirigeant de souscrire un nantissement pour le compte de la société.

Le nantissement peut porter sur de dette, y compris une . Par exemple, une banque peut demander à une société de lui fournir une garantie pour s'assurer que son compte en banque reste dans le positif. Dès que le compte passe dans le négatif, la dette se forme. En revanche, il faut indiquer dans la convention les informations qui permettent de . tout type dette future déterminer clairement la dette

Un fonds de commerce peut être nanti plusieurs fois pour des créanciers différents.

Dans ce cas, c'est l'ordre d'inscription des nantissements qui va déterminer l'ordre de paiement des créance (du plus ancien au plus récent).

Lorsqu'un fonds de commerce est nanti, le nantissement peut comporter sur les  : éléments suivants

  • et nom commercial Enseigne

  • Droit au bail

  • Clientèle et achalandage

  • Mobilier commercial

  • Matériel ou outillage servant à l'exploitation du fonds

  • Brevets d'invention

  • Licences

  • Marques

  • Dessins et modèles industriels et les droits de propriété intellectuelle qui y sont attachés

Si rien n'est précisé dans l'acte de nantissement, celui ne contient que l'enseigne et le nom commercial, le droit au bail, la clientèle et l'achalandage.

Lorsque les succursales sont comprises dans le nantissement, il faut indiquer pour chacune l'indication précise de son siège.

À savoir

Les éléments constitutifs d'un fonds artisanale sont les même que ceux qui constituent un fonds de commerce.

Pour être valable, le nantissement doit être établi par un ou . acte authentique sous seing privé

Il doit contenir les éléments suivants :

  • Désignation de la dette garantie

  • Désignation du fonds de commerce et des éléments qui le composent

  • Valeur du fonds de commerce

  • Prix de chaque élément du fonds de commerce

À savoir

Lorsque l'acte est conclu sous seing privé, celui peut être rédigé sous forme électronique.

Pour que le gage puisse être , il est nécessaire d'inscrire le nantissement dans le . Cette inscription rend le nantissement public. opposable registre des sûretés mobilières et autres opérations connexes

Si la convention de nantissement a été rédigée par un notaire, c'est à lui de faire les démarches pour publier le nantissement. Le constituant et le créancier peuvent en décider autrement.

Le créancier ou le notaire doit envoyer l'original ou une suivants : copie de l'acte de nantissement à l'un des greffes

  • Greffe du tribunal de commerce dans lequel le constituant est immatriculé à titre principal au RCS

  • Pour l'Alsace-Moselle : greffe du tribunal judiciaire statuant judiciairement compétent en fonction du lieu dans lequel le constituant est immatriculé à titre principal au RCS

Si l'acte en question est un , il devra envoyer une expédition de l'acte. Il doit également joindre à ce documents le bordereau d'inscription du nantissement (en 2 exemplaires si la demande est faite par courrier) : acte authentique

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À noter

L'inscription qui permet la publication du nantissement n'est mais elle permet de le rendre. pas obligatoire opposable

L'inscription dans le registre est valable pour une . Avant la fin de cette période, le créancier doit envoyer une demande de renouvellement, sinon le nantissement sera radié. La demande de renouvellement doit être faite au à l'aide du formulaire suivant : durée de 10 ans greffe qui a inscrit le nantissement

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En cas de , le créancier doit faire une demande d'inscription de modification du nantissement auprès du greffe qui a inscrit le nantissement. Il doit envoyer le bordereau prévu à cet effet et indiquer sur laquelle porte la demande d'inscription modificative, la et son  : modification du nantissement l'information date de l'inscription initiale numéro d'ordre

Il est possible que le fonds de commerce nanti contienne des . Il s'agit par exemple une marque, des brevets, des dessins et modèles attachés au fonds de commerce. Dans ce cas, des formalités supplémentaires sont à réaliser. droits de propriété industrielle

Il est nécessaire de faire une déclaration auprès de l'Institut national de la propriété industrielle (Inpi). Il faut envoyer par courrier une copie du contrat de nantissement conclu entre le propriétaire du fonds de commerce (et de la marque) et avec le créancier. Il faut également joindre le certificat destiné à l'Inpi remis par le greffe du tribunal de commerce ou du tribunal judiciaire (Alsace-Moselle).

Où s'informer ?

Lorsque le , le créancier peut demander en justice la du fonds de commerce. Celui-ci doit s'adresser au tribunal de commerce du lieu d'exploitation du fonds de commerce. Il doit en informer le débiteur et le constituant tiers qui a nanti son fonds de commerce (s'il y en a un) et attendre avant de pouvoir procéder à une . Cette dernière doit être réalisée par un commissaire de justice ou un courtier de marchandises assermenté. débiteur ne paye pas la dette garantie par le nantissement 8 jours vente aux enchères publiques

Où s'informer ?

Attention

Le créancier ne peut pas demander à ce que le fonds de commerce lui soit donné en paiement.

Une fois que la dette garantie par le nantissement a été par le débiteur (dette principale, intérêts, etc.), le nantissement doit être du registre des sûretés mobilières et autres opérations connexes. entièrement payée radié

Le doit envoyer le bordereau de radiation au qui a inscrit le nantissement. Il doit également indiquer la date de l'inscription du nantissement et son numéro d'ordre : créancier greffe du tribunal de commerce ou du tribunal judiciaire (Alsace-Moselle)

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peut également demander la radiation du nantissement. Elle doit joindre au bordereau de radiation l'un des justificatifs suivants : Toute autre personne

  • Preuve que les parties sont d'accord pour que le nantissement soit radié

  • Décision de justice demandant la radiation du nantissement

  • Acte constatant la vente des parts sociales nanties avec le récépissé constatant le paiement du prix et une copie de l'extrait des inscriptions au registre spécifique

Le coût de la radiation varie en fonction du type de radiation faite. Elle peut être ou . totale partielle

Le nantissement de fonds de commerce est une qui peut être utilisée par une société ou un chef d'entreprise pour garantir une . garantie dette professionnelle

Le nantissement judiciaire permet au de s'adresser au juge pour garantir sa créance. créancier

Il doit demander au juge l'autorisation de nantir le fonds de commerce. Pour que le nantissement existe, le juge doit ordonner, dans une décision, son inscription. Avant de prendre sa décision, le juge va vérifier les  : 2 points suivants

  • Bien-fondé de la créance (sa conformité avec les règles de droit)

  • Menace dans le recouvrement de la créance. Autrement dit un risque que le débiteur ne puisse pas payer sa dette

La décision peut être rendue par le ou le président du tribunal de commerce. juge de l'exécution

Le propriétaire du fonds de commerce nanti en garde la possession. Autrement-dit, il conserve la jouissance du fonds de commerce et peut ainsi continuer son activité professionnelle.

Attention

Un fonds libéral ne peut pas être nanti.

Lorsqu'un fonds de commerce est nanti, le nantissement peut comporter sur les  : éléments suivants

  • et nom commercial Enseigne

  • Droit au bail

  • Clientèle et achalandage

  • Mobilier commercial

  • Matériel ou outillage servant à l'exploitation du fonds

  • Brevets d'invention

  • Licences

  • Marques

  • Dessins et modèles industriels

Si rien n'est précisé dans l'acte de nantissement, celui-ci ne contient que l'enseigne, le nom commercial, le droit au bail, la clientèle et l'achalandage.

Lorsque les sont comprises dans le nantissement, il faut indiquer le siège de chacune d'elles. succursales

À savoir

Les éléments constitutifs d'un fonds artisanal sont les mêmes que ceux du fonds de commerce.

Le fonds de commerce peut être nanti pour des créanciers différents. plusieurs fois

Dans ce cas, c'est des nantissements qui va déterminer l'ordre de paiement (du plus ancien au plus récent). l'ordre d'inscription

Le créancier peut se retrouver dans  : l'une des situations suivantes

  • Soit il dispose d'un , d'une décision de justice non exécutoire ou de la preuve du défaut de paiement d'une acceptée, d'un , d'un chèque ou d'un loyer (avec bail). Dans ce cas, il n'a pas besoin de l'autorisation du juge pour demander l'inscription du nantissement. titre exécutoire lettre de change billet à ordre

  • Soit il ne dispose pas de l'un des documents cités ci-dessus. Dans ce cas, il doit faire une . Elle peut être rendue par l'une des autorités suivantes : demande d'autorisation judiciaire

    • président du tribunal du commerce du lieu de résidence du débiteur

    • pour l'Alsace-Moselle : du tribunal judiciaire du lieu de résidence du débiteur juge de l'exécution

1. Inscription provisoire

Le créancier doit procéder à une publication provisoire après l'autorisation du juge. Cette publication se fait par le biais de l'inscription par le greffe du tribunal de commerce du nantissement au . au plus tard 3 mois registre des sûretés mobilières et autres opérations connexes

Il doit faire sa demande au greffe du tribunal de commerce dans lequel le au registre du commerce et des sociétés (RCS) : débiteur est immatriculé

Où s'informer ?

Il doit joindre à sa demande le bordereau d'inscription de nantissement judiciaire de fonds de commerce (en 2 exemplaires en cas d'envoi par courrier) avec une de l'ordonnance qui autorise l'inscription. expédition

La durée de validité de l'inscription provisoire est de mais elle peut être renouvelée. Si aucune confirmation ou renouvellement n'est faite dans ce délai, l'inscription provisoire devient caduque et la radiation du nantissement peut être demandée par le juge. 3 ans

À savoir

Pour l'Alsace-Moselle, les démarches sont à réaliser au tribunal judiciaire du lieu d'immatriculation du débiteur.

Où s'informer ?

2. Information du débiteur

Le créancier a ensuite pour par . 8 jours à partir de l'inscription provisoire informer le débiteur acte de commissaire de justice

Cet acte doit contenir les éléments suivants :

  • Copie de l'ordonnance du juge en vertu de laquelle la sureté a été prise. S'il s'agit d'une obligation notariée ou d'une créance de l'État, des collectivités territoriales ou de leurs établissements publics, il faut indiquer la date, la nature et le montant de la dette.

  • Indication que la débiteur peut demander la mainlevée du nantissement (autrement dit, l'annulation du nantissement). Elle doit être faite en caractères très apparents.

  • Reproduction de certains articles du code des procédures civiles d'exécution

Textes à reproduire lors de la notification du débiteur

  • «  : La demande d'autorisation prévue à l'article L. 511-1 est formée par requête. Article R511-1

    Sauf dans les cas prévus à l'article L. 511-2, une autorisation préalable du juge est nécessaire. »

  • «  : Le juge compétent pour autoriser une mesure conservatoire est celui du lieu où demeure le débiteur. » Article R511-2

  • «  : Toute clause contraire aux articles L. 511-3 ou R. 511-2 est réputée non avenue. Le juge saisi doit relever d'office son incompétence. » Article R511-3

  • «  : A peine de nullité de son ordonnance, le juge détermine le montant des sommes pour la garantie desquelles la mesure conservatoire est autorisée et précise les biens sur lesquels elle porte. » Article R511-4

  • «  : En autorisant la mesure conservatoire, le juge peut décider de réexaminer sa décision ou les modalités de son exécution au vu d'un débat contradictoire. Article R511-5

    En ce cas, il fixe la date de l'audience, sans préjudice du droit pour le débiteur de le saisir à une date plus rapprochée.

    Le débiteur est assigné par le créancier, le cas échéant, dans l'acte qui dénonce la mesure. »

  • «  : L'autorisation du juge est caduque si la mesure conservatoire n'a pas été exécutée dans un délai de trois mois à compter de l'ordonnance. » Article R511-6

  • «  : Si ce n'est dans le cas où la mesure conservatoire a été pratiquée avec un titre exécutoire, le créancier, dans le mois qui suit l'exécution de la mesure, à peine de caducité, introduit une procédure ou accomplit les formalités nécessaires à l'obtention d'un titre exécutoire. Article R511-7

    Toutefois, en cas de rejet d'une requête en injonction de payer présentée dans le délai imparti au précédent alinéa, le juge du fond peut encore être valablement saisi dans le mois qui suit l'ordonnance de rejet.

    Lorsqu'il a été fait application de l'article 2320 du code civil, le délai prévu au premier alinéa court à compter du paiement du créancier par la caution.»

  • «  : Lorsque la mesure est pratiquée entre les mains d'un tiers, le créancier signifie à ce dernier une copie des actes attestant les diligences requises par l'article R. 511-7, dans un délai de huit jours à compter de leur date. A défaut, la mesure conservatoire est caduque. » Article R511-8

  • «  : Si les conditions prévues aux articles R. 511-1 à R. 511-8 ne sont pas réunies, le juge peut ordonner la mainlevée de la mesure à tout moment, les parties entendues ou appelées, même dans les cas où l'article L. 511-2  permet que cette mesure soit prise sans son autorisation. Article R512-1

    Il incombe au créancier de prouver que les conditions requises sont réunies. »

  • «  : La demande de mainlevée est portée devant le juge qui a autorisé la mesure. Si celle-ci a été prise sans autorisation préalable du juge, la demande est portée devant le juge de l'exécution du lieu où demeure le débiteur. Toutefois, lorsque la mesure est fondée sur une créance relevant de la compétence d'une juridiction commerciale, la demande de mainlevée peut être portée, avant tout procès, devant le président du tribunal de commerce de ce même lieu. » Article R512-2

  • «  : Les autres contestations sont portées devant le juge de l'exécution du lieu d'exécution de la mesure. » Article R512-3

  • «  : Lorsque le créancier est déjà titulaire d'un titre exécutoire, la mainlevée de la publicité provisoire peut être demandée jusqu'à la publicité définitive, laquelle ne peut intervenir moins d'un mois après la signification de l'acte prévu à l'article R. 532-5. » Article R532-6

Le débiteur dispose d'1 mois pour contester le nantissement.

3. Inscription définitive

Une fois que le créancier a obtenu un titre exécutoire de la part du juge, il dispose de pour procéder à auprès du greffe du tribunal de commerce. 2 mois l'inscription définitive

Où s'informer ?

Le créancier doit joindre à sa demande le du nantissement de fonds de commerce (en 2 exemplaires en cas d'envoi par courrier) : bordereau d'inscription définitive

À savoir

Pour l'Alsace-Moselle, les démarches sont à réaliser au tribunal judiciaire du lieu d'immatriculation du débiteur.

Où s'informer ?

1. Inscription provisoire

Le créancier doit procéder à une publication provisoire. Cette publication se fait par le biais de l'inscription par le greffe du tribunal de commerce du nantissement au . registre des sûretés mobilières et autres opérations connexes

Il doit faire sa demande au greffe du tribunal de commerce dans lequel le au registre du commerce et des sociétés (RCS) : débiteur est immatriculé

Où s'informer ?

Il doit joindre à sa demande le bordereau d'inscription de nantissement judiciaire de fonds de commerce (en 2 exemplaires en cas d'envoi par courrier) avec une du titre exécutoire demandant le nantissement. expédition

La durée de validité de l'inscription provisoire est de mais elle peut être renouvelée. En l'absence de confirmation dans ce délai, l'inscription provisoire devient caduque, autrement-dit elle n'est plus valable. La radiation du registre des sûretés mobilières de ce nantissement peut être demandée par le juge. 3 ans

2. Information du débiteur

Le créancier a ensuite pour informer le débiteur par . 8 jours à partir de l'inscription provisoire acte de commissaire de justice

Cet acte doit contenir les éléments suivants :

  • Copie du titre exécutoire en vertu duquel la sureté a été prise. S'il s'agit d'une obligation notariée ou d'une créance de l'État, des collectivités territoriales ou de leurs établissements publics, le titre n'est pas nécessaire. Il faut cependant indiquer la date, la nature et le montant de la dette.

  • Indication que la débiteur peut demander la mainlevée du nantissement (autrement dit, l'annulation du nantissement). Elle doit être faite en caractères très apparents.

  • Reproduction de certains articles du code des procédures civiles d'exécution

Textes à reproduire lors de la notification du débiteur

  • «  : La demande d'autorisation prévue à l'article L. 511-1 est formée par requête. Article R511-1

    Sauf dans les cas prévus à l'article L. 511-2, une autorisation préalable du juge est nécessaire. »

  • «  : Le juge compétent pour autoriser une mesure conservatoire est celui du lieu où demeure le débiteur. » Article R511-2

  • «  : Toute clause contraire aux articles L. 511-3 ou R. 511-2 est réputée non avenue. Le juge saisi doit relever d'office son incompétence. » Article R511-3

  • «  : A peine de nullité de son ordonnance, le juge détermine le montant des sommes pour la garantie desquelles la mesure conservatoire est autorisée et précise les biens sur lesquels elle porte. » Article R511-4

  • «  : En autorisant la mesure conservatoire, le juge peut décider de réexaminer sa décision ou les modalités de son exécution au vu d'un débat contradictoire. Article R511-5

    En ce cas, il fixe la date de l'audience, sans préjudice du droit pour le débiteur de le saisir à une date plus rapprochée.

    Le débiteur est assigné par le créancier, le cas échéant, dans l'acte qui dénonce la mesure. »

  • «  : L'autorisation du juge est caduque si la mesure conservatoire n'a pas été exécutée dans un délai de trois mois à compter de l'ordonnance. » Article R511-6

  • «  : Si ce n'est dans le cas où la mesure conservatoire a été pratiquée avec un titre exécutoire, le créancier, dans le mois qui suit l'exécution de la mesure, à peine de caducité, introduit une procédure ou accomplit les formalités nécessaires à l'obtention d'un titre exécutoire. Article R511-7

    Toutefois, en cas de rejet d'une requête en injonction de payer présentée dans le délai imparti au précédent alinéa, le juge du fond peut encore être valablement saisi dans le mois qui suit l'ordonnance de rejet.

    Lorsqu'il a été fait application de l'article 2320 du code civil, le délai prévu au premier alinéa court à compter du paiement du créancier par la caution.»

  • «  : Lorsque la mesure est pratiquée entre les mains d'un tiers, le créancier signifie à ce dernier une copie des actes attestant les diligences requises par l'article R. 511-7, dans un délai de huit jours à compter de leur date. A défaut, la mesure conservatoire est caduque. » Article R511-8

  • «  : Si les conditions prévues aux articles R. 511-1 à R. 511-8 ne sont pas réunies, le juge peut ordonner la mainlevée de la mesure à tout moment, les parties entendues ou appelées, même dans les cas où l'article L. 511-2  permet que cette mesure soit prise sans son autorisation. Article R512-1

    Il incombe au créancier de prouver que les conditions requises sont réunies. »

  • «  : La demande de mainlevée est portée devant le juge qui a autorisé la mesure. Si celle-ci a été prise sans autorisation préalable du juge, la demande est portée devant le juge de l'exécution du lieu où demeure le débiteur. Toutefois, lorsque la mesure est fondée sur une créance relevant de la compétence d'une juridiction commerciale, la demande de mainlevée peut être portée, avant tout procès, devant le président du tribunal de commerce de ce même lieu. » Article R512-2

  • «  : Les autres contestations sont portées devant le juge de l'exécution du lieu d'exécution de la mesure. » Article R512-3

  • «  : Lorsque le créancier est déjà titulaire d'un titre exécutoire, la mainlevée de la publicité provisoire peut être demandée jusqu'à la publicité définitive, laquelle ne peut intervenir moins d'un mois après la signification de l'acte prévu à l'article R. 532-5. » Article R532-6

3. Inscription définitive

Le débiteur dispose pour contester le nantissement. À l'expiration de ce délai, le créancier a ensuite pour procéder à l'inscription définitive auprès du greffe du tribunal de commerce qui a réalisé l'inscription provisoire. d'1 mois 2 mois

Où s'informer ?

Le créancier doit joindre à sa demande le bordereau d'inscription définitive du nantissement de fonds de commerce (en 2 exemplaires en cas d'envoi par courrier) :

À savoir

Pour l'Alsace-Moselle, les démarches sont à réaliser au tribunal judiciaire du lieu d'immatriculation du débiteur.

Où s'informer ?

Lorsque le , le créancier peut demander en justice la du fonds de commerce. Celui-ci doit s'adresser au tribunal de commerce du lieu d'exploitation du fonds de commerce. Il en informer le débiteur et le constituant tiers qui a nanti son fonds de commerce (s'il y en a un) et attendre avant de pouvoir procéder à une . Cette dernière doit être réalisée par un commissaire de justice ou un courtier de marchandises assermenté. débiteur ne paye pas la dette garantie par le nantissement 8 jours vente aux enchères publiques

Où s'informer ?

Attention

Le créancier ne peut pas demander à ce que le fonds de commerce lui soit donné en paiement.

Une fois que la dette garantie par la nantissement a été par le débiteur (dette principale, intérêts, etc.), le nantissement doit être du registre des sûretés mobilières et autres opérations connexes. entièrement payée radié

Le doit envoyer le bordereau de radiation au qui a inscrit le nantissement. Il doit également indiquer la date de l'inscription du nantissement et son numéro d'ordre : créancier greffe du tribunal de commerce

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Où s'informer ?

Toute autre personne peut également demander la radiation du nantissement. Pour cela, elle doit joindre au bordereau de radiation l'un des justificatif suivants :

  • Preuve que les parties sont d'accord pour que le nantissement soit radié

  • Décision de justice demandant la radiation du nantissement

  • Acte constatant la vente des parts sociales nanties avec le récépissé constatant le paiement du prix et une copie de l'extrait des inscriptions au registre spécifique

Le coût varie en fonction du type de radiation (totale ou partielle).

Textes de référence


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